浅议套路贷与民间高利贷的区别.pdf

1、浅议套路贷与民间高利贷的区别关键词 非法占有 套路 犯罪工具作者简介：胡明春，南开大学法学院民商法专业。中图分类号：D922.28文献标识码：ADOI：10.19387/ki.1009-0592.2020.05.154一、民间高利贷的概念、特征及法律效力（一）民间高利贷的概念民间借贷是指借款人向出借人借款，到期返还借款本金并支付相应利息的行为。其中向对方借款的一方称为借款人，出借钱的一方称为出借人。所谓高利贷是指借款利率高于同期银行利率，但年利率并未超过借款本金 36%的民间借贷。（二）民间高利贷的特征1.借款的标的物为金钱。自然人借款时，出借人将金钱出借给借款人，此时金钱的占有就主动转移给借

2、款人，也就是金钱的所有权发生了转移。2.有偿性。借款人与出借人约定按期支付相应的利息，到期返还借款本金。但双方约定的年利率不得超过借款本金的 36%，超出的利息部分法律不予以保护。3.借款合同既可以采用书面形式也可不采用书面形式，只要是双方约定一致即可，与向金融机构借款必须采用书面借款不同。4.是实践合同，除双方当事人意思表示一致以外，还需以实际交付借款，借贷关系才算正式成立。（三）民间高利贷的法律效力1.借款人按约定支付相应利息，到期返还借款本金。借款人不按约定支付利息，到期不返还借款本金，出借人可向法院起诉借款人返还借款本金并支付相应的利息，逾期未归还的还可请求支付违约金及逾期利息。2.双

3、方约定的借款年利率不得超过借款本金的 36%，超出的利息部分向法院起诉时，人民法院不予支持。二、套路贷的概念、特征、构成要件及法律后果（一）概念套路贷是指行为人以非法占有为目的，假借民间借贷之名，通过扣除“头息”“保证金”“上门费”“服务费”“家访费”等一种或多种费用，诱使或迫使被害人签订“借款”协议或变相的“借款”协议，并通过虚增借款金额、制造虚假给付痕迹，隐匿还款凭证等一种或多种套路形成虚假债权债务关系。（二）特征1.以非法占有为目的，是“套路贷”本质属性，也是区分“套路贷”与民间高利贷的最明显的标志。2.收取一种或多种费用，通过虚增借款金额、制造虚假给付痕迹、隐匿还款证据等一种或多种方式

4、设置“套路”，形成虚假债权债务关系，并使被害人在诉讼中处于不利的地位。总之，“套路贷”必须要有“套路”，没有“套路”的不构成“套路贷”。3.行为人在非法讨债过程中，往往会采用暴力、胁迫、恐吓、滋扰、非法拘禁等，会触犯多种罪名。（三）构成要件1.要有非法占有的目的。行为人收取名目繁多的各种费用，通过虚增借款金额，故意设置种种“套路”，其目的是为了非法占有被害人的财物。因此，只要行为人与被害人在签订“借款”协议时，设置了“套路”，无论被害人是否明知该协议的内容，均不影响认定行为人具有非法占有的目的。2.行为人设置“套路”，与被害人之间形成虚假的债权债务关系，是“套路贷”形成阶段，有无非法讨债行为不

5、影响“套路贷”的认定。3.“套路贷”的实现方式可以采用合法的手段掩盖非法的目的，如通过诉讼、仲裁、协商等平和方式来实现其非法占有被害人财物的目的，也可以通过暴力讨债等方式实现其非法占有被害人财物的目的，但无论采用何种方式实现其非法债权，均不影响认定行为人非法占有他人财物的认定。（四）法律后果1.“套路貸”的本质是为了非法占有他人财物，对此应予以整体否定性评价，不能与一般的民间高利贷混为一谈。两高、两部关于办理“套路贷”刑事案件若干问题的意见及浙江省高院、浙江省检察院、浙江省公安厅关于办理“套路贷”相关刑事案件若干问题的纪要均明确规定，对“套路贷”应予以整体否定性平均，与民间高利贷有本质区别。2

6、.行为人在实施“套路贷”犯罪时，往往会采用非法手段讨债或以虚假的事实向法院起诉、向仲裁机构申请仲裁，还会触犯其他犯罪。如果行为人仅以“套路贷”方式向被害人讨债，数额较大的，构成诈骗罪;如果行为人采用暴力手段强行向被害人索要财物，会构成抢劫罪;如果行为人采用滋扰、强拿硬要方式向被害人索要财物，或者在讨债过程中随意殴打被害人，追逐、拦截、辱骂、恐吓被害人，情节恶劣的，构成寻衅滋事罪;如果行为人在讨债过程中，对被害人实行威胁（恐吓），索取财物数额较大或者多次敲诈的，构成敲诈勒索罪;如果以捏造的借款事实向法院起诉的，构成虚假诉讼罪。3.“套路贷”行为人实际给付给被害人的“本金”，应视为犯罪工具，应予以

7、没收或者追缴，但不计入犯罪数额;被害人从行为人处收到的“本金”数额大于其实际归还给行为人的金额，可以从被害人处将差额部分予以追缴;行为人隐瞒、掩盖被害人已归还的金额，然后以“借款”合同上的金额起诉、申请仲裁的，被害人实际已归还的金额，应视为诈骗犯罪既遂的数额;行为人尚未实际占有被害人相应金额的，应视为诈骗未遂数额。三、如何区分“套路贷”与民间高利贷看行为人是否具有非法占有目的。1.民间高利贷是指出借人将钱款借给他人，从中收取高于同期银行利率的借贷，但借款人并未有非法占有对方财物的目的，仅仅是收取较高的利息，出借人不会虚增借款金额，即使存在将第一期利息予以扣除的情形，但不会设置种种套路形成虚假债

8、权债务关系。而“套路贷”的行为人虚增借款金额，通过设置种种“套路”形成虚假债权债务关系，其目的是为了占有被害人的财物。2.看行为人将钱款借给他人时，是否故意设置不符合民间借贷习惯的不平等条款。民间高利贷的出借人，将钱款出借给他人时，会在借款合同上明确约定借款金额、利息及归还方式、期限，借款人为了急用明知借款合同上的内容，自愿签署借款合同，即使约定的借款利率高于金融机构同期的贷款利率，但只要年利率不超过借款本金的 36%，法律依然会保护。而“套路贷”的出借人，将钱款借给被害人时，往往会故意设置不符合民间借贷习惯的不平等条款，如虚增借款金额等，这明显违反民事平等原则及交易习惯。3.“套路贷”的行为

9、人往往会诱使或迫使被害人签订两份合同，一份是正常的借款合同，所约定的利率、违约金均符合法律规定，而另外一份合同则会虚增借款金额，如被害人未能按时将钱付给行为人，行为人就会以虚增借款金额的合同向被害人追讨。而普通的高利贷借款合同则只有一份合同，合同上会明确约定利率、违约金及违约的救济途径等内容，绝不会出现阴阳合同。四、如何处理“套路贷”与民间高利贷（一）“套路贷”的处理方式1.“套路贷”具有迷惑性较大、隐蔽性较强等特点，行为人往往会与黑恶势力违法犯罪组织交织在一起，一般普通民众很难甄别，已成为当今社会和民生领域的一大块“毒瘤”，迫切需要加大打击力度。行为人在非法讨债过程中往往会涉嫌诈骗罪、抢劫罪

10、、敲诈勒索罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪、虚假诉讼罪等，应视情况实行数罪并罚或择一重罪处罚，严厉打击这种假借民间借贷之名实施“套路贷”的违法犯罪行为，净化社会风气。2.犯罪数额的认定及处理方式。（1）已被行为人实际占有的财物数额，以所触犯的相关犯罪数额既遂论处;尚未被行为人实际占有的财物，以相关犯罪数额未遂论处。（2）行为人实际支付给被害人的“本金”应认定为犯罪工具，应予以没收或追缴;行为人隐瞒、掩盖被害人已归还的借款，以“借款”合同上的数额向法院起诉或者申请仲裁，要求被害人归还全部借款金额的，被行为人隐瞒的被害人已归还的金额应认定为犯罪既遂数额。（3）被害人从行为人处收到的“本金”数额大于其实际

11、归还给行为人数额的，可以从被害人处追缴差额部分。（二）民间高利贷的处理方式1.对于借款双方所约定的年利率未超过借款本金 36%的，法律予以保护，年利率超过借款本金 36%的部分，法律不予以保护。2.对于违反国家规定，未经监管部门批准，或者超范围经营，以营利为目的，经常性地向社会不特定对象发放贷款，扰乱金融市场秩序，情节严重的，应以非法经营罪追究发放贷款人的刑事责任。总之，“套路贷”与民间高利贷最大的区别是前者具有非法占有对方财物的目的，这也是“套路贷”的最本质特征。只要牢牢把握住这一根本特征，就很容易把二者区分开来。对于正常的民间借贷，我们应予以支持，而对于假借民间借贷之名实施“套路贷”犯罪的行为，应予以严厉打击。参考文献：1郭莉.诈骗罪客观构成要件中的“事实”J.北方法学，2018（4）.2张明楷.刑法学（第 5 版下）M.北京：法律出版社，2016.3周光权.刑法各论（第 3 版）M.北京：中國人民大学出版社，2016.4最高人民检察院，最高人民法院，司法部，国家安全部.关于办理“套路贷”刑事案件若干问题的意见.5浙江省高级人民法院，浙江省人民检察院，浙江省公安厅.关于办理“套路贷”相关刑事案件若干问题的纪要.6王利明.民法学（第七版）M.北京：中国人民大学出版社，2018.