试析民法总则下的公证法律适用.pdf

1、试析民法总则下的公证法律适用关键词 民法总则 公证法 法律 适用作者简介：朱敏燕，内蒙古自治区开鲁县公证处。中图分类号：D920.4文獻标识码：ADOI：10.19387/ki.1009-0592.2020.06.123中国人民共和国民法总则实施背景下（以下简称民法总则），公证实务操作与证明理念需要满足法律法规的适用条件，还需要接受时代变化带来的影响。公证人需要更加深入的对民法通则与民法总则的法律差异进行分析，还需要更加全面的把控本次民法总则中新增的内容以及理念与操作规范的更新，从而保证新出台的民法总则中相关法律得以有效落实，保证法律的实用性及准确性，以及保证公证文书的客观性，符合基本的法律法

2、规。一、民法总则自然人规定新变化与公证适用（一）对限制行为能力人、无行为能力人保护的新规定从中国人民共和国民法总则的规定与条款中了解到，针对于限制行为能力的人群，在对此类人群是否为无民事行为能力者的界定方面有了较大变化，这都需要在实际操作中了解变化新规，需进行全面的把控。在对民事行为能力者其年龄界定标准方面，以往的民法通则之中，做出了明确的规定，超过十岁（以周岁为准），但未满十八岁的青少年，都是限制民事行为能力者。而中国人民共和国民法总则第 19 条中，也做出了明确的规定，新规中这一年龄范围的上限不变，但将下限降低了两岁，在新规的年龄范围内都是限制民事行为者，此类人群如果想要具备行驶民事法律行

3、为的资格，需要先有法定代理人的审批，才能够获得行驶民事法律行为的权利，或是完成与其治理、年龄相符合的民事法律行为。其次，对于成年人范畴的无行为能力以及限制行为能力的人群鉴定，不再只以精神病作为唯一参考。在以往的法律框架下，对于成年范畴下的无行为能力与限制行为能力，会将精神疾病作为唯一的框定标准，而在中国人民共和国民法总则当中，对于这一法律规定范围进行了适当的放宽，将成年人限制民事行为能力与无民事行为能力的人，对于是否有民事行为能力的界定有了一定放宽，这其中并没有再以精神病患者为唯一条件，改为了不能有效辨别出自己行为的人，也可能是患上了帕金森症的成年人，或是精神严重衰弱，无法对自己行为负责的成年

4、人。与之前的民法通则相比较，这一规定的变化不仅更加贴合实际，也加入来了人性化的考量。在进行公证办理中，对于成年人需要对对方是否具备民事行为能力进行判断，判断标准从以往的一刀切，进行了适当放宽。比如在进行财产分割或者放弃继承权利方面，公证人员应对已经成年的当事人进行行为能力方面的判定。（二）在监护关系方面的变化在最新出台的民法总则中，有 1 节明文内容以及其余 13 个条文涉及到了监护制度，与民法通则第 4 条明文规定相比较，不仅内容更加丰富，篇幅更大，监督制度也更加完善，与人民群众的现实生活有直接的关系。在中国人民共和国民法总则关于监护的内容，新增设了几个新型的监护关系，包括法定监护以及意定监

5、护等。这其中的意定监护属于较为新颖的概念，公证人员的介入空间还是很大的，有较好的发展前景。1.遗嘱指定监护人采用公证方式，更有利于监护指定的落实在中国人民共和国民法总则第 29 条，做出了明确的规定：被监护人的父母担任监护人的，可以利用遗嘱的方式指定监护人1。而在其他国家的民法当中，主要采用的方式就是利用遗嘱制定监护人。例如在意大利法典第 348 条中规定，在选择监护人的时候，如果父母有一人去世，在世的一人需要为其监护的人重新选定监护人。在第 398 条中，提出明确的规定，这种选择监护人的方式，仅仅能在如遗嘱的签订，或者涉及到生命权益的情况下，才可开启这以模式。在之前的通则中，是没有针对遗嘱监

6、护人方面的相关内容的，而在新出台的总则中，则对这一方面的内容加以完善，有效改进了以往法律法规中不完善的地方。2.成年人意定监护中国人民共和国民法总则第 33 条做出了明确的规定，对于具备完全民事行为的成年人，应当通过书面的方式，与他亲近且有监护意愿的人签订协议，来选择监护人。通过书面协商与公证后确定了监护人，这种意定监护行为的被监护人主要是丧失民事行为成年人，通过这种方式使监护人的监护职责有了合法性，被监护人也有了保障。所以，我国的民法典，逐步完善了成年意定监护制度。（三）判定胎儿具备民事权利在以往的通则中，没有针对胎儿权利保护的相关规定，继承法第 28 条中做出明确的规定，在开展如遗产分割的

7、公证活动中，应当考虑胎儿其继承权，保留其应继承的份额。但如果胎儿在分娩后是死胎，那么这民事权利就不再存在，之前预留的份额还需根据法律法规进行重新分配。继承法当中承认了胎儿的基础能力，但是民事权利不明确2。在中国人民共和国民法总则中，第 16 条做出了明确的规定，凡是关乎胎儿权利如财产继承，需要先视其民事权利存在。但如果产妇娩出为死胎，那么就判断其民事权利从开始就是不存在的。基于此规定调整的背景下，胎儿接受赠与、继承等方面，也具有了相应的民事权利能力。二、法人、非法人组织规定的新变化与公证适用（一）法人组织规定的变化与公证适用在中国人民共和国民法总则实施之后，在进行各项公证活动的时候，都需要以民

8、法总则为核心，做好法人的全新分类工作，并结合法人组织的实际情况，进行法人、非法人组织的识别与审查。例如，过去在公证活动中，都无法将农村集体經济组织、城镇信用合作社、村民委员会等作为基本的法人，而是将其作为其他组织的分类3。在实施了中国人民共和国民法总则之后，在公证活动中，可以将上述的组织认定为直接法人，并且从事法律并没有明确禁止的民事法律活动，需要开展申办公证的工作。中国人民共和国民法总则给予了村民委员会、农村集体经济组织以及基层群众稳定的法人地位，以此不断完善我国具有特色的法人组织结构。（二）非法人组织的公正适用对于非法人组织来说，不能像法人组织那样，以有限的责任，对家庭财产与个人财产进行区

9、分，所以其需要承担相应的责任4。在多元化的交易关系当中，非法人组织都没有显著的优势，主要因素就是无法做出对出资人的准确判断。所以，公证介入非法人组织的运行活动中，能给予这类型组织相应的帮助，得到准确的交易信赖。在此过程中，对于合伙企业的设立，能提供更加安全的交往契约，并利用公证的公信力，得到相对人的认可。对于这类型组织的公证实务来说，需要更加注意在中国人民共和国民法总则第108 条中，做出了明确的规定，非法人组织除了适用本章规定之外，还需要以法人第一章节的一般规定为重要的参照标准。也就是说，尚没有“非法人组织”的明确定义，但可参考法人的相关内容作为大致判断。三、对于民事权利方面的变化及其公证适

10、用（一）加入了人格权及隐私权框架下的工作之前的通则中，对于人格权利没有完成的呈现，没有明确法人组织方面的人格权及隐私权。在新出台的总则中就新增了关于隐私权以及人格权方面的内容，并受法律保护，明确了法人以及非法人组织都有相关权利，并且共同都享有名誉权以及荣誉权。在总则中也给出明文规定，自然人的信息隐私会受到法律保护5。不管是对于其他组织还是个人来说，如果需要获取信息，都务必要保证信息的绝对安全性，不能非法使用、收集与加工个人的信息，不能非法公开或是买卖他人的信息。隐私权属于绝对权力，任何人都不能侵犯他人的隐私。在公证证明的过程中，有很大一部部分都属于婚姻家庭法、亲属法的范围内，这些事务具有复杂的

11、特点。因此，对于公证人来说，可能会接触大量当事人的隐私，所以公证证明需要秉承保密的原则，维护当事人的隐私。（二）征收、征用之公平合理补偿原则下的公证在中国人民共和国民法总则第 113 条做出了明确的规定：民事主体的财产权利需要得到平等的法律保护。在第 117 条中做出了明确的规定，征用、征收不动产的，都应当给予合理、公平的补偿6。中国人民共和国民法总则在不断的修整与完善过程中，需要结合其他国家征收与补偿的原则，进一步作出更加明确的规定，对于不动产或是动产的征用与征收，都要结合实际情，进行更加公平的补偿。”对于公平补偿来说，公共利益与私人利益的价值相同，适用补偿原则权衡的重心也就代表了公共的利益

12、，进行合理赔偿，主要就是利用公正补偿与充分补偿的方式，结合市场价格，才能保证补偿金额的合理性。四、结语总而言之，对于中国人民共和国民法总则的修订与调整来说，需要结合社会发展的实际情况，满足当前经济发展的需求，分析当前民事法律规则中的不完善之处，逐步建立我国民法法律体系的扎纲领，满足社会发展的先进性需求。基于此，需要对民法通则时代建立的各项公证制度，结合实际情况进行调整，以此保证公证活动的客观性与公平性，还要保证法律的适用性。参考文献：1刘馨琪，张欣.民法总则与公司法在法律适用中的冲突J.现代农业研究，2019（6）：99-101.2杨立新.个人信息：法益抑或民事权利对民法总则第 111 条规定的“个人信息”之解读J.法学论坛，2018，33（1）：34-45.3杨立新.民法总则规定的虚假民事法律行为的法律适用J.法律科学（西北政法大学学报），2018，36（1）：111-119.4梁慧星.中华人民共和国民法总则（草案）：解读、评论和修改建议J.华东政法大学学报，2016，19（5）：5-24.5梁慧星.民法总则立法的若干理论问题J.暨南学报（哲学社会科学版），2016，38（1）：19-40+129-130.6周林彬.民法总则制定中商法总则内容的加入以民法总则专家建议稿“一般规定”条款的修改意见为例J.社会科学战线，2015（12）：205-214.