律師說法,大陸台商訂立「仲裁協議」的法律須知.pdf

1、律師說法,大陸台商訂立仲裁協議的法律須知李永然台商在中國大陸投資、合作、交易等，事先均須考慮萬一發生糾紛時，應透過何種方式解決。鑒於實際情況，筆者常會建議在大陸的台商可以考慮運用仲裁解決民事紛爭。既然打算運用仲裁方式代替法院訴訟，則訂立仲裁協議即有必要。然而如何訂立妥善的仲裁協議？究竟在法律上應思考那些問題點？謹藉本文予以剖析。大陸仲裁法對於仲裁協議的規範台商對於訂立仲裁協議，首先須了解大陸仲裁法對於仲裁協議的規範，按仲裁協議是運用仲裁方式解決爭議的必要前提。所謂仲裁協議乃指當事人各方同意將他們之間的契約性或非契約性的特定法律關係中已經發生或可能發生的一切或某些爭議提交仲裁的協議（註 1）。大

2、陸仲裁法第 16 條第 2 款規定：仲裁協議應當具有下列內容：（1）請求仲裁的意思表示；（2）仲裁事項；（3）選定的仲裁委員會。臺商訂立仲裁協議務必包含上述內容，如果對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，依大陸仲裁法第 18 條規定，當事人可以補充協議，達不成補充協議的，則仲裁協議無效。由以上規定，可知台商不論採用仲裁條款，或仲裁協議書，或其他書面文件中的仲裁協議，都必須具備有效要素。除此之外，筆者提醒台商訂立時，還應注意：1.運用仲裁的意思表示要明確；2.約定的仲裁事項必須具有可仲裁性；3.仲裁約定內容不得違背國家、社會公共利益或法律的強行規定；4.應盡力爭取在自己所熟悉的仲裁機

3、構仲裁。大陸台商訂立仲裁協議應思考的其他法律問題了解仲裁的意義及大陸仲裁法對於仲裁協議的法律規範後，其次還要提醒大陸台商訂立仲裁協議時，應思考的其他法律問題，筆者提醒以下三點：（一）、是否要訂立仲裁的前置程序？按仲裁協議，除法律所要求的必要要素外，當事人仍可基於仲裁自治性的原則，約定其他內容，有些仲裁協議也會訂立前置程序，例如：發生爭議，雙方當事人應該透過協商、調解、發生爭議後應協商解決；倘若 30 日內無法協商解決，當事人方可向仲裁委員會申請仲裁（註 2），此種約定，即屬仲裁之前置程序的約定。（二）、仲裁庭如何組成？當事人可以於仲裁協議中約定仲裁庭的組成方式及仲裁員的人數，例如：由1 名或3 名仲裁員組成。台商也可以參考大陸仲裁法第 30 條第 32 條的規定。（三）、其他：除上述三項問題外，其他如：相關費用、仲裁程序所使用的語言、相關期限、通知方式、送達地址、聯繫方式等，都可以由當事人間於訂立仲裁協議時一併約定，或嗣後補充協議。註 1：李廣輝、王瀚著：仲裁法，頁 154，2011 年 8 月北京第 1 版第 1 刷，對外經濟貿易大學出版社出版。註 2：王擇撰：應對仲裁要早有準備一從合同訂立看仲裁程序的推進乙文，載北京仲裁第 88 輯（2014 年第 2 輯），頁 6162，中國法制出版社出版，2014 年9 月第 1 版第 1 刷。